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Strutture del diritto penale internazionale. Interpretazione, applicazione, fattispecie
No full textIl volume contiene un’esposizione delle strutture fondamentali e dei princìpi che presiedono al diritto penale internazionale, nel suo attuale sviluppo.
Nella prima parte vengono analizzate le principali fonti ed istituti della materia, con specifica attenzione allo Statuto di Roma, che ne costituisce una prima codificazione. Oggetto della trattazione sono, tra l’altro, il principio di stretta legalità, con i suoi corollari; i contenuti della responsabilità penale internazionale; i crimini internazionali.
Nella seconda parte sono sviluppati i commenti a casi di particolare rilievo, emersi nell’esperienza applicativa fino ad oggi maturata.
Il testo, per ciò intitolato Strutture del diritto penale internazionale. Interpretazione, applicazione, fattispecie, viene costantemente aggiornato per offrire un’esposizione aderente all’attualità, diretta sia a chi si confronti per la prima volta con il diritto penale internazionale, sia ai cultori della materia
Intervento conclusivo
No full textVi sono casi in cui la legalità penale sostanziale possa dirsi violata da un certo modo di confezionare la prova della responsabilità? Se così fosse, si coltiverebbe una visione peculiare della legalità: ove si profili una cesura tra l'illecito, nella sua astratta definizione, e il modo di offrirne la prova nel processo, il sistema non potrebbe esimersi dal congegnare un rimedio di ordinamento che ristabilisca quanto la legalità impone. In questa prospettiva l'articolo rivisita i problemi fondamentali sollevati dai cosiddetti reati di sospetto, dalle presunzioni di offesa, dalle regole di giudizio sull'ascrizione della responsabilità penale
Garanzie di legalità nel diritto penale internazionale
No full textIl cultore del diritto penale, così come quello del diritto internazionale, assiste oggi a una significativa affermazione della legalità nel campo della previsione dei crimini internazionali. Il fenomeno non tocca soltanto la “forma” dei crimini, nel senso che sia sufficiente assicurarne una previsione, ancorché minima o “per grandi linee”. Già negli Statuti dei Tribunali ad hoc, incaricati di giudicare sui crimini commessi nella ex-Jugoslavia e nel Rwanda, e poi nello Statuto della Corte penale internazionale il principio di legalità è attuato nei suoi contenuti più salienti. Tra questi va anzitutto annoverato il principio di chiarezza dell’incriminazione, che impone di delineare nettamente i confini tra il lecito e il non permesso (con il suo corollario dato dalla regola in dubio pro reo); poi il principio di determinatezza della fattispecie di diritto penale internazionale, con il rifiuto di incriminazioni fondate su una semplice schematizzazione del crimine o su descrizione sommarie. Occorre invece, almeno in via di principio, una definizione analitica, operata dalla legge.
Fondamento primo della legalità, anche dal punto di vista delle fonti del diritto penale internazionale, sembra essere, secondo una tendenza che va affermandosi in diversi ordinamenti statali, l’affermazione della colpevolezza come fondamento del rimprovero penale, la quale postula che il singolo possa conoscere il precetto a lui indirizzato e le conseguenze della sua violazione, in modo da assumerlo alla base di scelte responsabili. Emergono, al contempo, esigenze di certezza che coinvolgono i singoli Stati, nei cui confronti la giurisdizione internazionale può operare come limite.
Sotto entrambi i profili dovrebbe accogliersi l’idea che il precetto penale, anche di natura internazionale, debba potersi compiutamente ricavare, secondo il principio di tipicità, contenendo entro lo stretto indispensabile integrazioni esterne, incluse quelle provenienti dall’intervento del giudice. Andrebbero perciò concepite in senso conforme le clausole che abilitano il giudice alla interpretazione “costruttiva” della norma; d’altra parte, a garanzia dell’igiene complessiva del sistema sta il principio in dubio pro reo, che esclude effetti di incriminazione privi di un chiaro, univoco fondamento normativo. Si dovrà stabilire se spetti a questa regola, o si possa riconoscerle in futuro, dignità di principio generale, operante anche al di fuori di previsioni espresse, come quelle dello Statuto della Corte Penale Internazionale
‘Fatto’ e’ valore’ nella definizione del dolo
No full textMassimiliano Masucci
‘FATTO’ E ‘VALORE’ NELLA DEFINIZIONE DEL DOLO (Torino, Giappichelli, 2004)
Abstract (redatto dall’autore ai fini della procedura di valutazione della qualità della ricerca)
1. L’opera analizza la struttura e l’oggetto del dolo nel sistema penale, per isolarne i momenti di natura schiettamente psicologica rispetto a quelli normativi: nell’ottica della distinzione tra ‘fatto’ e ‘valore’, richiamata nel titolo della monografia.
Premessa della ricostruzione è che il difetto di una chiara consapevolezza dei rapporti che si stabiliscono tra le componenti indicate abbia ostacolato l’esatta definizione del dolo, anche in rapporto ad altre forme dell’elemento psicologico del reato: in particolare, non consentendo di identificare i criteri giuridici di valutazione, positivamente espressi dall’ordinamento, che presiedono alla distinzione tra dolo e colpa ed al rispettivo accertamento processuale.
Fioriscono così criteri che, ripiegando verso l’idea di esaurire il dolo in un coefficiente naturalistico, normalmente rintracciato nella “volontà” del fatto costitutivo di reato, non consentono un’adeguata sistemazione dogmatica del cosiddetto dolo ‘eventuale’.
La tesi sviluppata nell’opera lavoro è che il contenuto dell’elemento psicologico debba essere individuato a partire dal regolamento costituzionale della responsabilità penale. Il dolo risulterebbe perciò come una ‘struttura negativa di valore’, corrispondente al dominio effettivamente esercitato dall’agente sul fatto da lui commesso e perciò senz’altro più riprovevole rispetto alla colpa, caratterizzata invece dalla sola ‘dominabilità’ dell’accadimento offensivo.
Simile connotazione indicherebbe ad un tempo i requisiti psicologici e di disvalore che, soli, legittimerebbero nell’ordinamento penale un rimprovero a titolo di dolo.
2. Nella prospettiva indicata si ripartiscono i contenuti della monografia.
Dopo aver illustrato, nel primo capitolo, come l’approccio giurisprudenziale risulti fortemente caratterizzato da spinte valutative, che conducono a qualificare diversamente – in termini di dolo, colpa o preterintenzione – situazioni psicologiche assimilabili, il capitolo successivo si preoccupa di esaminare la struttura psicologica del dolo, fugando l’idea tradizionale che si tratti di ambito estraneo a considerazioni ‘di valore’: emblematica è a tale riguardo la controversia sul dolo del non imputabile.
Già in questa fase sono fissate alcune conclusioni, potendo assumersi il dolo solo quando l’agente: (a) pur cosciente del rischio di realizzare un fatto offensivo, non modifichi la condotta adeguandola alla percezione del pericolo, né affidandosi ad alcun fattore che possa in concreto arginarlo, oppure (b) compia una prognosi che, pur allontanando da sé l’idea che un’offesa possa verificarsi come conseguenza della condotta, appaia avulsa dalla situazione concreta, in quanto non sorretta da una seria ponderazione dei fatti e quindi tale da legittimare un rimprovero più grave che non di semplice negligenza. In altri termini, in tale ipotesi manca nel soggetto una reale convinzione che l’evento offensivo non si realizzerà, esprimendo egli in definitiva proprio quella cosiddetta «accettazione del rischio» che viene normalmente considerata quale componente strutturale del dolo indiretto.
Viene così alla luce un punto di difficile sistemazione teorica, non adeguatamente affrontato dalla letteratura precedente, la quale non riusciva a fondare efficacemente il dolo in tutti i casi nei quali sembra mancare all’agente la rappresentazione dell’evento, ancorché si tratti in realtà di una mancanza solo apparente, perché il rischio, concretamente percepito, viene ‘rimosso’ dall’agente senza nessuna effettiva ponderazione e senza perciò che maturi un atteggiamento razionalmente ‘comunicabile’ di previsione negativa.
Con perfetta simmetria, i diversi gradi di colpa con rappresentazione si avranno nelle due ipotesi in cui l’agente: (a) indirizza il proprio comportamento in modo da limitare il rischio e, sulla scorta di tale comportamento, comunque inadeguato, negligentemente prevede che l’evento non si verificherà (colpa con rappresentazione non aggravata); (b) sempre per una scelta negligente, ancorché sorretta dalla previsione che l’evento non si verificherà, si limita a fare affidamento su fattori a lui estranei, senza rendere più cauto il proprio comportamento per esercitare un effettivo controllo sulla situazione concreta a tutela dei beni in pericolo (colpa con rappresentazione aggravata).
Più in generale, perché dolo possa configurarsi, va accertata una rappresentazione attuale, da parte dell’agente, di tutti gli elementi del fatto tipico, non essendo sufficiente una rappresentazione che potesse maturare nell’agente nell’eseguire della condotta, sulla base dell’esperienza pregressa e delle cognizioni che il medesimo agente possiede. L’esigenza di una reale e attuale rappresentazione nella quale si riflettano le circostanze storiche corrispondenti al modello legale del reato realizzato, assunte nel rispettivo significato, impone anche di escludere che possa radicare il dolo l’indifferenza ai valori protetti, se essa viene intesa come un dato psicologico ‘reale’, che preclude effettivamente all’agente la concreta previsione dell’evento.
Per altro verso, si conclude ancora nel capitolo II, una corretta concezione del sistema richiede di assegnare ai presupposti psicologici che sono alla base del dolo una portata generale, estesa al fatto del non imputabile, escludendo una nozione di dolo che sia amputata di alcuni suoi elementi perché incompatibili con le reali attitudini del soggetto incapace.
3. Da questo primo corpo di conclusioni prende l’avvio il capitolo III, ove si guarda propriamente all’oggetto del dolo, con un’analisi estesa a toccare la complessiva teoria del ‘fatto’ oggettivamente inteso (fatto in senso stretto e situazioni giustificanti).
Anche qui viene proposta ed illustrata una tesi: che, cioè, punto di riferimento del dolo sia il fatto concretamente realizzato, a partire dall’evento offensivo. Si rigetta quindi l’idea tradizionale, da molti rinvenuta alla base della disciplina dei fenomeni di aberratio, secondo cui il dolo avrebbe ad oggetto un ‘tipo’ di evento o di accadimento. No: il sistema, secondo le conclusioni via via esposte, si lascia interpretare nel senso ben diverso che proprio lo specifico fatto realizzato debba riflettersi nella rappresentazione e nella volontà di chi agisca: più esattamente nel senso di ‘corrispondere’, ex post, a détta rappresentazione e volontà, formatasi ex ante. Non necessariamente, quindi, possibili divergenze tra ‘voluto’ e ‘realizzato’ escludono il dolo, ma solo quelle che ostacolino una ‘corrispondenza’ giuridicamente rilevanti: secondo la ricostruzione proposta, cioè, solo le divergenze ‘essenziali’.
Acquisizioni di rilievo si registrano anche nei reati omissivi e di pericolo, sempre esaminati nel capitolo III: per questi ultimi, nella specie, si esclude la rilevanza del dolo cosiddetto ‘eventuale’.
4. Il quarto capitolo è diviso in due sezioni, la prima dedicata agli elementi ‘relazionali’ della condotta, la seconda alle situazioni di giustificazione.
Quanto ai primi, il lavoro si preoccupa di mostrare l’inattendibilità di indirizzi che tendono in diversa misura a limitare l’oggetto del dolo, estromettendo dal relativo perimetro alcuni elementi di fattispecie, soprattutto se di tipo ‘normativo’.
Circa le situazioni giustificanti, viene ripreso il classico problema dell’erronea supposizione, chiarendone anzitutto il rapporto con l’oggettivo perfezionarsi di una causa di giustificazione.
La dottrina, soprattutto di lingua tedesca, manifesta incertezze, in alcuni casi mostrandosi incline a riconoscere come decisivo un giudizio ex ante, di tipo prognostico (prognosi postuma), mirante a stabilire se potesse esigersi dall’agente più di quel che ha fatto per sincerarsi della realtà. Sul presupposto dell’inesigibilità di un diverso comportamento, si configurerebbe una causa di giustificazione. Dunque, nel caso di chi minacci altri con un’arma finta, si avrebbe una reale aggressione, così che l’eventuale reazione difensiva sarebbe oggettivamente giustificata, anche nel senso di considerare proporzionata la difesa armata. Senonché l’ispirazione oggettiva del sistema sembra escludere che si possa valorizzare oltre misura la prospettiva ex ante a discapito della chiara distinzione tra fatti oggettivamente giustificati o solo reputati tali dall’agente. Possono così evitarsi conseguenze applicative non condivisibili, come quella di considerare non impedibile il fatto che si qualifichi come oggettivamente ingiustificato solo perché apparentemente lecito secondo un giudizio ex ante del tipo illustrato.
Opera peraltro un limite negativo alla fruizione della scriminante. Per illustrare il senso di questo limite basta considerare che il primo traguardo che il sistema mostra di voler raggiungere è quello di una situazione ‘di quiete’ per i beni giuridici, ossia una situazione in cui nessun bene venga esposto all’offesa. Il venir meno di tale situazione è un costo che l’ordinamento accetta se indispensabile per la salvaguardia di un interesse diverso da quello offeso mediante la commissione del reato. Senonché la possibilità di evitare l’offesa resta il primo traguardo; ed allora si comprende che vi siano casi in cui il sistema non giustifica la condotta neppure se utile, quando lo scopo di tutela possa raggiungersi con un comportamento diverso, inoffensivo o meno offensivo. Ciò significa che la creazione preordinata di una situazione in cui opererebbe una causa di giustificazione non giova al soggetto che avrebbe potuto soddisfare l’interesse protetto dalla norma con mezzi meno offensivi; né il medesimo soggetto potrebbe invocare l’erronea supposizione di una causa di giustificazione, perché in caso di preordinazione quest’ultima non potrebbe operare neppure dal punto di vista oggettivo.
La medesima logica, che emerge dal sistema, indica la corretta soluzione del diverso problema, non sufficientemente approfondito in teoria né in pratica, che ha ad oggetto la colpevolezza dell’agente nelle ipotesi di dubbio sull’esistenza dei presupposti oggettivi della giustificazione. Si impone al riguardo una distinzione tra i casi in cui il soggetto è costretto ad agire per la salvezza del bene minacciato e quelli in cui potrebbe astenersi dalla condotta senza rischiare di subire in prima persona né di lasciar maturare a carico di terzi alcun danno. Solo nel primo caso il dubbio ha il medesimo effetto psicologico dell’erronea supposizione e merita pertanto l’identico trattamento. Sembra legittima al proposito un’interpretazione estensiva dell’art. 59 ult. co. c.p., perché mancano in esso indicazioni nel senso di escludere le situazioni di dubbio che siano comunque significative di un errore nel rappresentarsi, sia pur dubitativamente, una causa di giustificazione.
La conclusione trova il proprio fondamento nella distinzione tra i casi in cui la garanzia di sopravvivenza del bene possa essere assicurata da un comportamento diverso dalla commissione dell’offesa e quelli in cui tale comportamento rappresenti l’unica via praticabile in alternativa al danno temuto. Il dubbio esclude i presupposti che abilitano all’offesa quando dal ritardo, funzionale all’accertamento della realtà dei fatti, non derivi pericolo; sicché il dubbio implica e fonda la responsabilità se non è ‘compensato’ dalla necessità di reagire tempestivamente al rischio di subire un’offesa altrimenti inevitabile. Si giunge per questa via alla radice logica del problema e della corretta soluzione, evitando l’automatica conversione del dubbio sulla situazione lecita in un dolo eventuale riferito alla situazione illecita: automatismo che la dottrina cerca in parte di correggere, senza tuttavia individuare un fondamento appagante delle limitazioni che si vorrebbero introdurre e quindi moltiplicando i contenuti della nozione di dolo eventuale.
5. Il capitolo V punta a indagare i rapporti tra le diverse forme di dolo. Invertendo un schema dogmatico, si parte dalla considerazione della struttura ‘minima’ del dolo, corrispondente alla sua forma ‘eventuale’, per risalire agli elementi qualificanti tipici del dolo intenzionale o di quello diretto.
Il sesto e conclusivo capitolo contiene un excursus sui progetti di riforma in punto di definizione del dolo
Capture The Flag: un nuovo approccio all’apprendimento della Cybersecurity
No full textNell’ambito della Cybersecurity si propone un approccio per l’insegnamento dell’Informatica che, sfruttando i principi della gamification, porta gli studenti ad applicare le proprie conoscenze ed abilità nell’affrontare sfide (challenge) inerenti vulnerabilità di vario tipo, sotto forma di gioco in uno spazio virtuale. Scopo del gioco sarà trovare una informazione nascosta, una parola detta bandierina (o “flag”), che lo studente dovrà catturare. Tale approccio è pensato per la Scuola Secondaria di II Grado, in particolare per un Istituto Tecnico con indirizzo “Informatica e Telecomunicazioni” all’interno dell’insegnamento di “Sistemi e Reti”. In ogni caso la flessibilità della struttura del percorso permette di rimodularlo ed adattarlo a tanti altri contesti formativi
Voce Atto amministrativo informatico, in Enciclopedia del diritto, Giuffrè, Aggiornamento vol. I
No full textI profili sanzionatori speciali: la legge 9.1.2019, n. 3
No full text1. La legge “spazzacorrotti” e le nuove tecniche di contrasto ai delitti di corruzione. Premesse introduttive. – 2. Le pene accessorie interdittive: il nuovo regime dell’incapacità di contrattare con la pubblica amministrazione e dell’interdizione dai pubblici uffici. – 3. La tensione dell’attuale disciplina con il principio di proporzione della pena. – 4. La possibilità che il giudice sospenda condizionalmente la sola pena principale, escludendo le pene accessorie del divieto di contrattare con la pubblica amministrazione e dell’interdizione dai pubblici uffici.. – 5. Le modifiche alla riabilitazione. – 5.1. La resistenza delle pene accessorie perpetue all’effetto estintivo derivante dal buon esito dell’affidamento in prova al servizio sociale. – 6. La causa di non punibilità prevista nell’art. 323-ter c.p. – 7. L’estensione delle operazioni sotto copertura. – 8. La riparazione pecuniaria (art. 322-quater c.p.). – 9. L’inserimento di delitti contro la P.A. nell’art. 4-bis dell’ordinamento penitenziario. – 10. L’inasprimento delle sanzioni interdittive a carico dell’ente per illeciti amministrativi dipendenti dai delitti di concussione, induzione indebita, corruzione. – Bibliografia
Infedeltà patrimoniale e offesa al patrimonio nella disciplina penale dei gruppi di società
No full textInfedeltà patrimoniale e offesa al patrimonio nella disciplina penale dei gruppi di società (Napoli, Jovene, 2006)
Abstract redatto dall’autore ai fini della valutazione della ricerca
L’introduzione dell’art. 2634 c.c., alla luce del suo terzo comma, consacra anche nel campo del diritto penale la rilevanza dell’impresa di gruppo, anzitutto – ma non solo – in riferimento alla figura dell’infedeltà patrimoniale.
Centrale appare la disposizione, là dove esclude l’ingiustizia del profitto, se «compensato dai vantaggi» per la società cui si imputa un certo atto di disposizione patrimoniale o per il gruppo di appartenenza.
Contrariamente a un vasto indirizzo interpretativo non bisogna tuttavia credere che il senso della disposizione sia quello di escludere, in virtù del meccanismo compensativo, la sussistenza del danno patrimoniale che costituisce l’evento della condotta infedele. Al contrario: secondo la tesi coltivata nella monografia, l’assenza di pregiudizio patrimoniale, sia pur derivante dalla compensazione con vantaggi corrispettivi, preclude l’illecito già alla luce dei princìpi generali del sistema nonché dei contenuti della particolare fattispecie considerata; sì che se l’art. 2634, co. 3, c.c. si limitasse a confermare tale conclusione ne risulterebbe largamente scemata la portata innovatrice.
Invero, nei reati offensivi del patrimonio, tra i quali l’infedeltà patrimoniale, la possibilità che un iniziale impoverimento sia successivamente compensato da un successivo arricchimento a favore del medesimo soggetto, con conseguente difetto di pregiudizio a suo carico, sebbene meno approfondita dalla dottrina italiana, è ampiamente studiata da quella tedesca, che proprio allo scopo di tener conto di vicende come quelle ipotizzate promuove nella valutazione del danno il criterio della Globalsaldierung.
Non vi sono ragioni che ostacolino un analogo sviluppo interpretativo nel sistema italiano; anzi, una corretta visione dell’offesa, al di là della concezione di «patrimonio» che si coltivi in sede penale, conduce senz’altro a identiche conclusioni.
Ne deriva che l’art. 2634, co. 3, lungi dal voler identificare i contenuti o i limiti del danno patrimoniale rilevante ai fini dell’art. 2634 c.c. o di altre fattispecie configurate nel sistema, si preoccupa in realtà di definire i limiti della condotta tipica di infedeltà, dal punto di vista dell’abuso dei poteri gestori. In altri termini la disposizione chiarisce che l’atto autenticamente gestorio, proiettato al perseguimento dell’interesse sociale, resta penalmente non censurabile ancorché obiettivamente produttivo di una diminuzione patrimoniale. Solo in tal senso può cogliersi la ragione per cui l’art. 2634, co. 3, c.c. operi sia nel caso di vantaggi conseguiti, sia nel caso di vantaggi (non conseguiti ma) fondatamente prevedibili all’epoca dell’atto o dell’operazione compiuta.
Ecco ancora perché il vantaggio, se pur non corrispondente al danno nel suo preciso ammontare, ma pur sempre di entità significativa, rileva nell’ottica della legge come indice obiettivo di una logica genuinamente economica, sottintesa alla gestione dell’impresa (restando fermo che il vantaggio, se equivalente o addirittura prevalente rispetto all’iniziale ammanco, escluderebbe a monte già un danno patrimoniale e quindi un evento offensivo tout court).
Quanto precede vale a anche a decifrare il rapporto tra la regolazione penale e quella civile dei gruppi. L’esigenza di raccordo chiama in causa, in particolare, l’art. 2497 c.c., da molti interpreti considerato più restrittivo della disposizione penalistica, perché tale da esigere una compensazione ‘aritmetica’ dell’iniziale svantaggio procurato a una certa società, mentre il legislatore penale si accontenterebbe di un vantaggio ‘prevedibile’. In realtà una visione equilibrata depone nel senso che il venir meno di un abuso gestorio, nelle ipotesi dell’art. 2634, co. 3, c.c., non possa non riflettersi anche sul piano civilistico, negando la violazione dei princìpi di corretta gestione della società e più esattamente di fedele perseguimento dell’interesse sociale, quale emerge dall’appartenenza al gruppo.
Naturalmente l’art. 2634 co. 3 c.c. dètta una disposizione non confinabile nell’ambito della sola infedeltà patrimoniale, ma con ricadute sistematiche più ampie, solo tardivamente e, tutto sommato, ancora solo parzialmente riconosciute dalla giurisprudenza. Basti pensare a fattispecie come l’appropriazione indebita o la bancarotta patrimoniale per comprendere come risulti sistematicamente arbitrario confinare la regola reperibile nell’art. 2634 c.c. agli illeciti societari, senza tener conto delle possibili ricadute della gestione sull’insolvenza o sul fallimento della società: non potendo comunque non considerare applicabili i criteri risultanti dalla disposizione, che sul piano positivo definiscono un essenziale contenuto lecito della gestione societaria.
La monografia esamina poi, nei due conclusivi capitoli, i problemi legati alla disciplina del concorso di persone, analizzando criticamente indirizzi che finiscono coll’estendere impropriamente la responsabilità penale, perché addebitano a soggetti esterni, operanti nel gruppo, scelte riservate agli amministratori di una particolare società. A simili indirizzi si oppone l’autonomia giuridicamente garantita a quanti siano investiti dei poteri amministrativi, ponendosi, la predetta autonomia, come fattore ‘normativo’ che riduce o annulla i condizionamenti esterni, salva l’ipotesi di un’amministrazione meramente apparente, soppiantata da una realtà diversa. In quest’ultimo caso, tuttavia, lo schema giuridico è quello di una responsabilità dell’amministratore ‘reale’, se pur non formalmente tale, piuttosto che lo schema del concorso dell’estraneo nell’illecito dell’amministratore ‘asservito’.
Né si lascia reperire un obbligo di garanzia, che possa valorizzarsi ai sensi dell’art. 40, co. 2, c.p., a carico degli amministratori della capogruppo o di società diverse da quella cui si imputi una certa operazione.
Il capitolo conclusivo affronta il tema della responsabilità da reato dell’ente, con un approfondimento delle ragioni che impongono di escludere la responsabilità dell’ente medesimo per il delitto di infedeltà patrimoniale
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